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肥咖追稅與特赦 細節解說

美國和全球99國簽約協助境外追稅,39國簽訂「跨政府協議」(Intergovermental Agreement, IGA),其餘60國列「視同簽約國」(agreements in substance jurisdictions)名單。至此,美國海外追稅的天羅地網布局完成。但在收網前夕,國稅局突然網開一面,在6月18日公布,於7月1日實施「特赦」,給有海外資產的美國納稅人一個清理陳年欠稅和欠表的機會。國稅局規定,只有個人可以用這特赦,法人企業則不可。

這項延伸美國「國外帳戶稅收遵從法」(Foreign Account Tax Compliance Act,簡稱FATCA,即肥咖條款)的執行力度,讓外國金融機構搜集和提供美國納稅人資料給美國國稅局的新進展中,美國同意協議國的金融機構,可從美國收取的投資收入中避免扣繳30%所得稅。

華人特別注意的是,在60個「視同簽約國」中,中國、台灣、香港和新加坡都名列「視同簽約國」中。「視同簽約國」意思是已和美國談判,但還沒簽定跨政府協議的政府和國家。在網羅之下,華人移民該如何自處?美國政府網開一面,給予大赦,詳細內容如何?本文將回答這些問題,並提供應對肥咖條款的方法。

肥咖條款天羅地網

為何各國政府要匆匆忙忙在6月30日之前和美國簽約和同意列入視同簽約國名單?為何連以隱私權為號召的避稅天堂都願意簽約?答案在美國稅法第三章和第四章。美國稅法第三章規定,外國人從美國賺取的收入要扣繳30%,例外的是銀行利息免稅,一般資本利得也免稅。股息需扣繳30%,但若是美國所得稅合約國居民,可以享受0%到15%的優惠稅率。如果在外國替美國公司服務,服務費也免稅,在美國服務也可能享受所得稅條約的優惠稅率。

肥咖條款新增美國稅法第四章,可以凌駕以上的法律和條約。如果外國政府不簽約,金融機構不提供美國納稅人資訊給美國,根據肥咖條款,這些機構的所有(美國和非美國)客戶從美國賺取的收入,從7月1日起,都會被扣繳30%的所得稅。如此重的罰款,無人能承受。肥咖條款在2010年立法。因為音似台語的肥咖,台灣人謔稱為肥咖條款。肥咖一詞來自大咖和小咖,和大陸俗稱的大條和小條近似,指的是重要和不重要人物。肥咖指的是有錢人。外國帳戶申報表的英文縮寫是FBAR,在台灣也謔稱稱為肥爸條款。

面對肥咖幾種選擇

應對之法首先是了解,了解肥咖金三角關係、肥咖條款的實施日期、美國指標(US indicia)、金融機構申報海外資產門檻,以避免變成不合作帳戶持有人,然後據實申報。但因為時空轉變,有關如何處理陳年老帳的問題,國稅局的大赦應該是個比較好的新方案可用。今把原文加註和國稅局的新方案一併提供,給大家做參考。

處理陳年老帳有以下幾種選擇:有人選擇繼續睡不著覺,因多數國家已簽「跨政府協議」,所以這已不是個好選擇。有人選擇有風險但比較便宜的做法,納稅人就要承擔這些風險,如開始申報當年海外收入和資產。這個方法是希望能解決未來的問題,也希望能讓時間(追稅期流逝)來解決過去的問題。其風險是沒有解決還在核課期間的問題,因為國稅局還可追稅、追表。如果收入突然增高,萬一被查稅而發現是故意逃稅和逃表,就不能參加自願申報,但小額投資或非故意不報者還是可考慮此法。

有人選擇安靜披露:悄悄地申報三或六年修正稅表和六年肥爸條款。但是,這個方法解決了未來的問題,也解決了核課期間的問題,更顯示知錯願改的誠心。這樣做的風險是申報三或六年修正稅表,國稅局一般的程序是會送給查稅員過目,查稅機會較高。國稅局在問與答上聲明,將對安靜披露者查稅。雖然如此,國稅局從2009年到現在,都沒有對安靜披露者查稅,新法准許已做了安靜披露者用新法參加自願披露或大赦。

有人選擇半安靜披露,這是我自己用的名詞。其方法是申報三年或六年修正稅表和六年肥爸,並以一信說明未申報原因,請求免罰。對剛來不久、對美國法律不熟悉的新移民,或長居海外,或有特殊理由的人,可以把這方法列為選擇。國稅局新法的後三個選項和我用的這方法類似,但程序清楚,處罰較輕,也比較有保障,應該考慮用新法。但如果是居住美國較短期的新移民,須受到5%罰則的人,還是可以考慮用這方法。

有人選擇無風險但昂貴的做法。他們把自己或幾代的努力,一半以上給美國政府。例如,參加自願披露,申報八年修正稅表和肥爸,交欠稅、罰款,把八年海外資產最高值的27.5%送給國稅局。目前,這個選項還在開放中。

最新特赦四項選擇

美國國稅局這次特赦,全名為「美國納稅人未披露外國金融資產可有的選項」(Options Available For U.S. Taxpayers with Undisclosed Foreign Financial Assets)。特赦提供四個選項讓納稅人選擇,來解決以往未能遵守美國稅法和申報海外投資資訊的義務。這四個選項為:海外自願披露項目(Offshore Voluntary Disclosure Program,OVDP)、簡化申報程序(Streamlined Filing Compliance Procedures,SFCP)、拖欠肥爸提交程序(Delinquent FBAR submission procedures)以及拖欠國際資訊報表提交程序(Delinquent international information return submission procedures)。

第一個選項是2012海外自願披露項目的延長,後面三項類似於「半安靜披露」,但辦法更為明確。
這四個新選項最大的特色是,依照納稅人欠稅和欠表行為(conduct)的嚴重層次來決定處罰的寬嚴,對不是故意犯錯的納稅人寬待,對惡意逃稅的人加重處罰。其中最重要的決定因素是納稅人是否「故意」(willful)逃稅和逃表。納稅人要判斷自己的行為是不是故意逃稅和逃表。如果是故意,那麼應該要參加海外自願申報項目。除了繳欠稅和利息,也要繳20%錯報等罰款,更要繳交海外「欠稅資產」八年中的最高值27.5%的海外自願申報項目罰款。如果是國稅局公布的那些教客戶逃稅的金融機構或理財顧問黑名單的客戶,那麼罰款增為50%。如果國稅局開始查稅或刑事調查,那麼就不能參加自願申報或簡化申報。

2014年的海外自願申報項目和2012年的類似,但是還有些不同的地方。例如,2014年海外自願申報項目提供5%和12.5%的罰款,新法刪除這一條。應罰資產種類也重新說明,前清(pre-clearance)須提供資料加多,包括銀行資料。

如果納稅人不是故意,那麼可以透國第二種的「簡化申報程序」來解決欠稅和欠表的問體。參加者只要繳欠稅和利息,免除晚報稅、晚繳稅和錯報等罰款。居住海外的人,也免除未報資訊報表的罰款(Offshore Misc. penalties)。 居住美國,未報資訊報表的罰款也只有「未報資產」的5%。如果納稅人已申報收入、繳稅、但未申報肥爸表,可以參加第三種,拖欠肥爸提交程序。只要說明正當理由,報六年FINCEN Form 114表就可以,免除罰款。

如果納稅人申報收入、繳稅、但未申報國際資訊申報表如8938、5471、3520等,可以參加第四種的拖欠國際資訊報表提交程序。只要說明正當理由,報修正稅表附上三年的國際資訊申報表就可以免除罰款。

國稅局說,除了參加自願申報之外,用其他三種方法補報的稅表和資訊報表,國稅局將像處理任何其他報表一樣,不會告訴你他們是否收到。不會自動查稅,但會像一般稅表一樣抽查。如果抽查時有增加的欠稅,則只有增加的部分要依法受罰,已申報的部分不罰。如果查出有故意的情況,可能會有額外的民事處罰,甚至刑事責任。

照國稅局的說法,納稅人的資料就沉入美國千千萬萬稅表的大海裡,查稅的機會就少了。目前美國的查稅率是1%,高收入者的查稅率高些。不過,也不要存僥倖心理,因為這三種「參加」方法都是把資料送到特定的單位收件,稅表和資訊報表上頭也要加特別字樣才能免罰款。加了標籤的稅表,查稅機會應該會多些。尤其真正的肥咖有大額投資在帳戶內,國稅局比較會注意。另外,參加者要簽字一定所言屬實,如果所言不實,被抓到罪加一等,所以不能不小心���

從上面可看出,
故意與否是會被重罰、減罰、或不罰的關鍵。國稅局特別對「非故意行為」(non-willful conduct)下了定義:非故意的行為是由於疏忽,不經心、或錯誤,或誠實地誤解法律要求而產生的行為。這是我看過最寬的一個解釋,因為美國稅法一直規定,疏忽、錯誤和不了解稅法都不可以做為免罰的原因。根據「華爾街日報」報導,國稅局說,「故意與否由每個案子的個別事實和情況來認定」,也需稅務專業人員「來協助納稅人找出正確的答案」。

華爾街日報」引用幾個刑事稅務律師的解釋,「故意」的證據包括在租稅天堂有帳戶、用信託、基金或其他法人來隱藏身分,怕被美國查到而換銀行,大筆領錢,告訴銀行不要寄報表到美國,或是用密碼交流,暗中和理財顧問等會面等。存款額的大小也有關係,存1000萬在海外,說不是故意,國稅局不會相信。不是故意的證據包括只有小額存款、不欠稅、只有外國政府提供的存款或退休帳戶、很少或未提錢,從未在美國報稅等。也有律師建議,如果海外帳戶餘額小(50萬以下),也很少有證據說故意逃稅,那麼可考慮不要參加自願申報或簡化申報,直接從當年起申報。

因為這四個選項規定複雜,而且參加自願披露,就不能參加簡化申報,反之亦然。因此,必須在參加之前做非常完整的事實和情況分析,否則不能回頭,只能往前走。尤其故意「逃稅」或「逃表」與否關係的不只是罰款,還可能有刑事責任。而且美國稅法非常複雜,海外投資的報稅法規更是複雜,沒有處理國際稅務經驗的會計師或律師都不知道這些規定,非常容易犯錯。建議最好向有國際稅經驗的會計師或律師諮詢,協助決定要選擇既往不咎、參加自願申報、或參加大赦。有大額或複雜投資的人,平時就應該找有國際稅經驗的會計師協助報稅。

筆者認為,簡化申報可能是美國開放給納稅人最後一次清理海外資產報稅問題的機會,這個赦雖未設期限,應該不會開放很久,最多不會超過一年,很可能會在明年3月15日,也就是海外金融機構開始申報客戶資料之前關閉,納稅人應該盡早處理,千萬不要失去這個大好機會。肥咖條款雖嚴,但也應對有方,千萬不要過於憂慮而睡不著覺,這樣會傷身和傷腦,也不能再不理不睬。知己知彼,才能百戰百勝。

​筆者依法聲明:「本文只是一般的法律解釋,不是提供稅務諮詢,讀者應該根據個人情況,諮詢自己的稅法顧問,本文不能作為稅務諮詢的依據,也不能用以避免處罰。」


作者何美惠